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图为宾客市中级人平易近法院二审公然开庭审理黄国旺案。覃凡 摄 (制图:张寒) 特邀佳宾 李祖伟 宾客市纪委常委、监委委员 李佩珍 宾客市纪委监委案件审理室副主任 韦后华 宾客市人平易近查察院第三查察部主任 杨解光 宾客市中级人平易近法院审讯员 覃仪晏 宾客市兴宾区人平易近法院党构成员、副院长 编者案 这是一路国有企业带领干部操纵职务便当,零丁或伙同他人经营与其任职企业同类营业的败北案件。本案中,黄国旺不法经营同类营业获利超2亿元,其行动手段具有哪些特点?此案查究后若何做好“后半篇文章”?不法经营同类营业罪中的“同类营业”若何理解?黄国旺承揽所任国企的项目为什么认定为不法经营同类营业罪?不法经营同类营业罪的“不法好处”如何计较?黄国旺涉案金额庞大,对其量刑有何影响?我们特邀相干单元工作人员予以解析。 根基案情: 黄国旺,男,中共党员,1966年12月诞生。曾任宾客市桂中水城开辟投资有限责任公司(以下简称水投公司)副总司理、董事、总司理、董事长,广西宾客工业投资团体有限公司(以下简称工投团体)董事、副总司理。 不法经营同类营业罪。2010年2月至2018年3月,黄国旺在前后担负水投公司副总司理、董事、总司理、董事长和工投团体董事、副总司理时代,操纵其负责项目招商工作、提早知晓项目信息及审核工程变动、工程款拨付的职务便当,采纳挂靠其他公司的体例,零丁或伙同他人出资承揽经营与其任职公司同类营业的相干工程项目14个,获得不法利润2.3亿余元。 对非国度工作人员贿赂罪。2011年至2018年头,黄国旺为尽快取得结算审计陈述、削减核减项目总价,伙同他人送给工程项目审计核算单元工作人员益处费总计315万元。 纳贿罪。黄国旺担负水投公司副总司理、董事、总司理、董事长和工投团体董事、副总司理时代,操纵职务便当,在工程款拨付等方面为他人谋取好处,前后屡次收受他人财物总计11万余元。 查处进程: 【立案审查查询拜访】2018年4月13日,宾客市纪委监委对黄国旺立案审查查询拜访,并采纳留置办法。 【党纪政务处罚】2018年9月10日,宾客市纪委监委赐与黄国旺解雇党籍、解雇公职处罚。 【移送审查告状】2018年9月11日,宾客市纪委监委将黄国旺涉嫌不法经营同类营业罪、对非国度工作人员贿赂罪、纳贿罪一案移送宾客市人平易近查察院审查告状。宾客市人平易近查察院将该案移交兴宾区人平易近查察院审查告状。 【提起公诉】2019年3月13日,兴宾区人平易近查察院以黄国旺涉嫌不法经营同类营业罪、对非国度工作人员贿赂罪、纳贿罪向兴宾区人平易近法院提起公诉。 【一审讯决】2021年3月31日,兴宾区人平易近法院一审讯决黄国旺犯不法经营同类营业罪、对非国度工作人员贿赂罪、纳贿罪,数罪并罚,决议履行有期徒刑九年,并惩罚金230万元。 【二审裁定】黄国旺对一审讯决提出上诉,2021年7月26日,宾客市中级人平易近法院作出保持原判的二审裁定。 黄国旺不法经营同类营业获利超2亿元,其行动手段有哪些特点?针对该案表露出的问题,若何做好以案促改? 李祖伟:黄国旺案涉案人员多、涉案工程项目多、作案手段隐藏、涉案金额特殊庞大、追赃金额年夜,查究案件时专案组碰到了史无前例的压力。终究,我们用时151天,查清了黄国旺背纪背法问题。该案是典型的“靠企吃企”“吃里爬外”案例,首要有3个特点: 第一,作案手段隐藏,幕后操控项目。黄国旺长于躲在幕后操控工程项目,经由过程以他人的名义出头具名承揽工程、操纵他人的银行账号进行工程款流转、操纵不法经营获利购买资产等体例,规避组织查询拜访。经我们查实,2010年2月至2018年3月,黄国旺零丁或伙同他人承揽经营与其任职公司同类的营业,承揽桂中水城某片区水情况整治工程项目总计14个,此中7个工程项目已落成并取得了工程拨款约4.86亿元,平均每个月不法获利近300万元。 第二,大举“靠企吃企”,歹意提高工程造价。黄国旺深谙建筑行业治理轨制上的缺点和缝隙,在项目招投标上年夜做四肢举动,在工程预算等方面背规操作,在工程预支款、进度款拨付方面脚踏两船,在审计结算方面弄虚作假。为使工程造价更高、支出本钱更低、顺遂拿到工程款,其不吝重金贿赂第三方审计人员。2012年5月,黄国旺与某建筑商合股挂靠建筑公司,承接宾客市水城某项目,合同造价5400多万元,送审价高达1.1亿余元,翻了一倍,经判定,该项目盈利总计5200多万元。 第三,家人掉管掉教,亲属多人涉案。黄国旺对老婆百依百顺,向老婆立下为她挣够3个亿的“军令状”。别的,黄国旺承揽的多个项目及以亲属名义成立的公司,均由其妻、弟妇、妻姐、侄儿、外甥等人负责经营治理,可谓独享权益。 针对黄国旺案表露出来的问题,宾客市纪委监委强化以案促改,下发纪检监察建议书,深切分解黄国旺案等市管国企带领干部背纪背法典型案例,建造《蛀虫的恼》警示教育片,并组织2万多人次旁观接管教育。催促广西宾客中科财产投资团体有限公司(工投团体的母公司)梳理廉政风险点和轨制缝隙96个,制订和完美重年夜事项决议计划、工程治理、内审内控等方面的轨制55项;成立公司招投标带领小组、工程项目设计变动带领小组、提防化解重年夜风险工作带领小组、督查工作带领小组等,对专项工作进行专责治理和监视。公司纪委及纪检监察室列席各子公司的主要会议,对公司轨制落实环境进行监视,对不按轨制打点的催促改正,促使轨制落地奏效。 不法经营同类营业罪中的“同类营业”若何理解?黄国旺承揽所任职国企的项目为什么认定为不法经营同类营业罪? 李佩珍:我们认为不法经营同类营业罪中的“同类营业”,是指行动人违反竞业制止义务从事与其所任职国有企业现实经营的统一种别的营业。“同类营业”中的“类”,是指国平易近经济行业分类国度尺度中的“小类”,需连系国度统计局发布的《统计用产物分类目次》和具体案情肯定。换言之,行动人兼营公司、企业的经营规模与其所任职国有公司、企业的经营规模可能完全不异或部门不异。就行动人所兼营的企业而言,只要此中任一部门经营规模与其任职国有公司、企业注册挂号经营规模中的现实经营规模属于统一种别,就应认定为同类营业。宾客市为推动桂中水城等城区当局投资项目扶植工作,成立了水投公司,厥后该公司并入工投团体。水投公司经营规模为市政工程、市政公共举措措施治理、城市园林绿化治理、城市装备安装等。黄国旺经由过程挂靠其他公司现实承揽了水投公司为业主的市政工程类等项目,属于同类营业。 杨解光:黄国旺组成不法经营同类营业罪。从犯法组成要件看,黄国旺任职的公司均是国有企业,其为了谋取不法好处,操纵职务便当,以小我出资或与他人配合出资挂靠其他公司的体例经营与其任职公司的同类营业,并从其所任职的公司中承揽项目工程、获得不法好处,其行动侵害了国有公司、企业的好处,和国有公司、企业的正常治理秩序。是以,黄国旺的行动合适不法经营同类营业罪的主客不雅要件,组成不法经营同类营业罪。 认定不法经营同类营业罪中的“同类营业”,应具有以下两个前提:一是经营规模属于同类营业。这一点,前面李佩珍主任已讲得很清晰了,不再赘述;二是行动形态具有竞争或短长冲突关系。实践中,不法经营同类营业的行动形态有横向竞争和纵向链接两种类型,本案属于第二种类型。黄国旺作为国有企业董事、副总司理,未经股东会或股东年夜会赞成,操纵职务便当,私行决议由其所挂靠公司承揽其任职公司的项目工程,从中谋取巨额不法好处。黄国旺的行动褫夺了任职公司择优选择其他公司的机遇,侵害了其任职公司好处。黄国旺任职公司与其所挂靠公司之间的发包与承包买卖行动属于具有益害冲突关系的纵向链接行动。 不法经营同类营业罪的“不法好处”如何计较?若何对待黄国旺及其辩解人对涉案工程判定定见提出的贰言? 李佩珍:不法经营同类营业罪以谋取的“不法好处”的金额作为科罪和量刑的根据,但若何计较“不法好处”,在实践中存在较年夜不合。第一种定见认为,该当以黄国旺已取得的全数工程款作为“不法好处”的金额;第二种定见认为,该当以黄国旺已取得的工程利润作为“不法好处”的金额,部门未施工项目标利润不该计较为犯法金额;第三种定见认为,该当以黄国旺已施工工程项目标可得利润计较为犯法金额。经研究,我们赞成第三种定见。“不法好处”,是指行动人所获得的与其不法经营同类营业行动具有直接对应关系的不法所得,此中,由本身经营的,应依照经营的全数收入减去直接用于经营的需要公道支出进行计较。本案中,黄国旺涉案工程项目14个,为厘清其获利环境,宾客市纪委监委依法礼聘了具有专门判定天资的判定机构和判定人员,对涉案工程项目标获利环境进行判定,获利的金额系工程总造价扣除响应本钱后得出的利润部门。 覃仪晏:从法令层面上看,将黄国旺已施工的全数项目工程的可得利润作为其取得的“不法好处”,具有公道性。从施工现实看,黄国旺等报酬了承揽工程、确保工程顺遂进行,确切付出了公道的本钱,将其全数作为犯法金额不合适现实环境;从保障平易近生角度看,将黄国旺等人付出给农人工的工资等公道支出作为本钱扣除,既解决农人工的工资问题,又合适社会公家的认知。本案中,黄国旺取得“不法好处”是以扶植工程造价司法判定定见书作为认定根据。该判定定见书就涉案工程造价、本钱及利润进行了判定,工程总造价扣除响应本钱后,余下部门为工程可得利润。关于黄国旺及其辩解人对涉案工程判定定见提出贰言的问题。经查,在案证据证实,办案机关依法拜托具有天资的判定机构对涉案工程进行判定,判定人员具有天资,判定法式正当,判定机构对辩解人提出的贰言部门进行了充实公道申明,判定人亦出庭对判定结论的相干问题作出申明并当庭接管控辩两边质询。故认定本案涉案工程判定法式正当、结论客不雅真实,可作为定案证据,黄国旺及其辩解人提出的贰言不成立。 黄国旺对其所犯不法经营同类营业罪是不是具有自首情节?其涉案金额对量刑有哪些影响? 韦后华:关于黄国旺对不法经营同类营业罪是不是组成自首的问题。按照刑法第六十七条及相干司法注释,自首包罗以下景象:主动投案并照实供述本身的罪过;被采纳强迫办法的犯法嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,照实供述司法机关还没有把握的分歧种罪过。在案证据证实,黄国旺系被宾客市纪委监委办案人员带到留置场合并依法采纳留置办法,不具有主动投案情节;同时,其不法经营同类营业的问题线索系审计署某特派办在审计中发现并按法式移交给宾客市纪委监委,在其到案之前,宾客市纪委监委已把握其相干问题线索。是以,对不法经营同类营业罪,黄国旺不组成自首。 黄国旺涉案金额超2亿元,影响很是卑劣。按照刑法第一百六十五条之划定,不法经营同类营业罪,数额庞大的,处三年以下有期徒刑或拘役,并处或单惩罚金;数额特殊庞大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并惩罚金。因为今朝没有法令或相干司法注释对不法经营同类营业罪的“数额特殊庞大”进行划定,若何公道评价黄国旺的犯法金额是摆在公诉人员眼前的一道困难。我们综合斟酌司法实践及广西经济成长状态等多种身分,将黄国旺取得的2.3亿余元“不法好处”评价为数额特殊庞大,合适社会公家的一般认知,并获得了审讯机关的承认。 覃仪晏:黄国旺不法经营同类营业获得好处2.3亿余元,数额特殊庞大,依法应处三年以上七年以下有期徒刑,并惩罚金。其对不法经营同类营业罪不组成自首,但到案后照实供述监察机关已把握的不法经营同类营业罪的犯法事实,系率直,可以从轻惩罚;其积极退缴纳贿全数赃款及不法经营同类营业罪的部门赃款,依法可酌情从轻惩罚。连系黄国旺的犯法金额、认罪立场、退赃环境等,对其不法经营同类营业罪判处有期徒刑六年,并惩罚金200万元。同时,其照实供述监察机关还没有把握的对非国度工作人员贿赂和纳贿的犯法事实,以自首论,数罪并罚后,决议履行有期徒刑九年,并惩罚金230万元。 【责任编纂:崔丽】

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